BOLETIN No. 125

(Dic. 14/11)

BOLETÍN DEL CONSEJO DE ESTADO

No 94 - Diciembre 12 de 2011

TUTELAS

1. Se configura un defecto sustantivo cuando mediante la aplicación parcial de una disposición se avala la legalidad del acto administrativo que acepta la renuncia de manera extemporánea.

Sentencia de 18 de noviembre de 2010, Exp. 11001-03-15-000-2010-01162-00(AC), MP. GERARDO ARENAS MONSALVE

2. El Ministerio de Educación Nacional y la Secretaría de Educación Municipal deben garantizar la prestación efectiva y eficiente del servicio de educación especial a la población con discapacidad o capacidades excepcionales.

Sentencia del 12 de mayo de 2011, Exp. 52001-23-31-000-2011-00139-01(AC) MP: MARTHA TERESA BRICEÑO DE VALENCIA

3. A partir de la entrada en vigencia de la Ley 909 de 2004, existe el deber de motivar la desvinculación del funcionario nombrado en provisionalidad

Sentencia del 21de julio de 2011, Exp. 11001-03-15-000-2011-00769-00(AC) MP. WILLIAM GIRALDO GIRALDO.

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ACCIÓN POPULAR

1. a) Es abiertamente lesivo del derecho a un ambiente sano el incumplimiento del deber de localizar y acondicionar oportunamente un sitio apropiado para la correcta disposición y manejo de residuos sólidos. (...)

Sentencia del 25 de agosto de 2011, Exp. 76001-23-31-000-2005-00123-01 (AP), MP. MARÍA ELIZABETH GARCÍA GONZÁLEZ

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ACCIÓN DE GRUPO

1. El artículo 48, parágrafo, de la ley 472 de 1998 no determina la existencia de mandato judicial tácito entre el abogado del grupo que promueve la demanda y los demás afectados que luego se vinculen al proceso.

Auto del 27 de octubre de 2011, Exp. AG-25000-23-27-000-2004-01163-02, MP. RUTH STELLA CORREA PALACIO.

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SECCIÓN PRIMERA

1. Se anulan los actos que ordenaron la cancelación por no uso del certificado de la marca MARCEL FRANCE al haberse demostrado su uso efectivo y constante durante el período trienal que antecedió a la solicitud de cancelación.

Sentencia del 22 de septiembre de 2011. Exp. 11001-03-24-000-2003-00312-01, MP. RAFAEL E. OSTAU DE LAFONT PIANETA. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho

2. Se niega la demanda de pérdida de la investidura de un Diputado del Departamento del Quindío al no existir incompatibilidad entre el ejercicio de ese cargo y el de miembro del Consejo Superior de la Universidad del mismo ente territorial, por no tener los miembros de los Consejos Superiores de las Universidades Estatales el carácter de servidores públicos.

Sentencia del 29 de septiembre de 2011. Exp. 63001-23-31-000-2010-90250-01(PI), MP. MARÍA ELIZABETH GARCÍA GONZÁLEZ. Pérdida de la Investidura

3. Son extemporáneos los cuestionamientos efectuados en el recurso de apelación por el IDU respecto del dictamen pericial rendido en el curso de la primera instancia.

Sentencia del 15 de septiembre de 2011. Exp. 25000-2324-000-2004-01092-01, MP. MARCO ANTONIO VELILLA MORENO. Acción de nulidad.

4. a) La sentencia C-614 de 2002 excluyó la posibilidad de fundar la responsabilidad fiscal en culpa leve (...)

Sentencia del 20 de octubre de 2011. Exp. 50001-23-31-000-2003-00227-01, MP. MARÍA CLAUDIA ROJAS LASSO. Acción de Nulidad y Restablecimiento del Derecho.

5. Se declara probada la excepción de falta de legitimación en la causa por activa porque la firma PEPSICO, INC no tiene interés para atacar los actos de la Superintendencia de Industria y Comercio que negaron el registro de la marca DORI (mixta) solicitada por la sociedad Dori Indústria e Comércio de Produtos Alimenticios Ltda.

Sentencia del 15 de septiembre de 2011. Exp. 11001-03-24-000-2004-00155-01, M.P. RAFAEL E. OSTAU DE LAFONT PIANETA. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho

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SECCIÓN SEGUNDA

1. Se reconoce prima técnica por formación avanzada y experiencia calificada en la Dirección Nacional de Impuestos y Aduanas Nacionales a empleada cuya solicitud se presentó con posterioridad a la vigencia de los Decretos 1661 y 2164 de 1991, en aplicación del régimen de transición consagrado en el Decreto 1724 de 1997, que restringió los niveles susceptibles de reconocimiento

Sentencia de noviembre 17 de 2011, Exp. 25000-23-25-000-2009-00381-01(0692-11), MP. GERARDO ARENAS MONSALVE. Acción de nulidad y restablecimiento

2. Se decreta nulidad del acto de aceptación de renuncia, expedido por el Instituto Nacional de Tierras, por no existir constancia de la fecha de presentación de la renuncia, la cual no constituye una presunción sino una obligación legal, y por no tener el carácter de pura y simple al dejar a la voluntad de la administración la permanencia en el cargo del empleado público

Sentencia de 17 de noviembre de 2011, Exp. 41001-23-31-000-2003-00205-01(0605-09) MP. GERARDO ARENAS MONSALVE. Acción de nulidad y restablecimiento

3. Se declara nulidad del acto de retiro del servicio por llamamiento a calificar servicios, por no responder al criterio de razonabilidad y a los principios de moralidad y eficacia, atendiendo la idoneidad personal y profesional del demandante, de lo que se deriva la desviación de poder en su expedición

Sentencia de 17 de noviembre de 2011, Exp. 68001-23-31-000-2004-00753-01(0779-11) GERARDO ARENAS MONSALVE. Acción de nulidad y restablecimiento

4. Se decreta nulidad del artículo 2 del Decreto 2432 de 2001, expedido por el Alcalde Municipal de Medellín, que señaló los requisitos de acceso al cargo del Comisario de Familia por carecer de competencia.

Sentencia 4 de agosto de 2011, Exp. 05001-23-31-000-2003-01973-01(1843-10). MP. BERTHA LUCIA RAMÍREZ DE PÁEZ. Acción de nulidad

5. Desviación de poder en la expedición del acto de retiro por supresión del cargo de empleado de carrera, por tener un mejor derecho a la reincorporación frente a empleado en provisionalidad

Sentencia 6 de octubre de 2011, Exp. 25000-23-25-000-2003-01392-01(2429-10), MP. BERTHA LUCIA RAMÍREZ DE PÁEZ. Acción de nulidad

6. Para que se dé la vinculación al Fondo Nacional del Magisterio no se requiere que el docente se encuentre nombrado en propiedad, basta una relación legal y reglamentaria, como es el caso del nombramiento en interinidad para tener tal calidad, por lo que se ordenó el pago de las cesantías definitivas al demandante por todo el tiempo laborado.

Sentencia del 17 de agosto de 2011, Exp. 25000-23-25-000-2004-00269-01(1446-06), MP. LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO. Acción de nulidad y restablecimiento

7. La reestructuración de pasivos no puede dar lugar al desconocimiento de sanción por mora en el pago de cesantías definitivas

Sentencia de 15 de septiembre de 2001, Exp. 27001-23-31-000-2008-00060-01(2005-09), MP. LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO. Acción de nulidad y restablecimiento

8. Se declara la nulidad de la Resolución 2015 de 2 de junio de 2005, expedida por el Ministerio de Educación Nacional, "por medio la cual se definen responsabilidades y orientaciones para la evaluación del período de prueba de los docentes y directivos docentes que se rigen (sic)", lo anterior por cuanto el Gobierno Nacional desbordo el ámbito de competencia al modificar una ley orgánica con una norma de inferior categoría, siendo potestad únicamente del legislador ordinario o extraordinario dicha modificación.

Sentencia de 27 de octubre de 2011, Exp. 11001-03-25-000-2005-00230-00(9863-05), MP. ALFONSO VARGAS RINCÓN. Acción de nulidad.

9. Se declara la nulidad de los artículos 2º y 3º del Decreto 1810 del 3 de agosto de 1994 expedido por el Gobierno Nacional, "Por el cual se establece la Planta de Personal del Comisionado Nacional para la Policía", dado que el Gobierno Nacional no podía excluir mediante un Decreto Reglamentario, del régimen prestacional establecido en los Decretos 1214 de 1990 y 1792 de 2000 al personal civil perteneciente a la Oficina del Comisionado Nacional para la Policía, pues se atribuyó una competencia reservada a la Ley.

Sentencia de 27 de octubre de 2011, Exp. 11001-03-25-000-2008-00008-00(0029-08), MP. ALFONSO VARGAS RINCÓN. Acción de nulidad.

10. No se declara la nulidad de los del Decreto No. 926 de 23 de marzo de 2007 "Por el cual se modifica el artículo 11 del Decreto 3454 de 2006", expedido por el Presidente de la República con la firma del Ministro del Interior y de Justicia, puesto que el concurso notarial cumple con la finalidad de seleccionar a quienes demuestren mayor mérito para acceder a la Carrera Notarial

Sentencia de 30 de junio de 2011, Exp. 11001-03-25-000-2007-00073-00(1423-07), MP. GUSTAVO EDUARDO GÓMEZ ARANGUREN. Acción de nulidad.

11. El cargo de Director Ejecutivo Seccional de administración judicial del Distrito de Santa Rosa de Viterbo al ser de libre nombramiento y remoción, no requería de que estuviera vacante para designar una nueva Directora Seccional y hacer uso de la facultad discrecional para el retiro del servicio del demandante.

Sentencia de 15 de septiembre de 2011, Exp. 15001-23-31-000-1996-16460-01(2247-07), MP. GUSTAVO EDUARDO GÓMEZ ARANGUREN. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho.

12. El dictamen médico proferido en virtud de un auto de mejor proveer, debe ser puesto en conocimiento de las partes para que realicen las objeciones que se pudieran tener, y así no quebrantar el derecho al debido proceso.

Sentencia de 25 de agosto de 2011, Exp. 08001-23-31-000-2003-00008-01(0977-09), MP. VÍCTOR HERNANDO ALVARADO ARDILA. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho.

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SECCIÓN TERCERA

1. El Consejo de Estado decidió no declarar la responsabilidad extracontractual del Instituto Colombiano de la Reforma Agraria - Incora, por el no levantamiento de las medidas cautelares de embargo y secuestro impuestas sobre el predio denominado "Santa Teresa" gravado con el impuesto de valorización por la construcción del Distrito de Riego "EL ZULIA"

Sentencia de octubre 19 de 2011. Exp. 25000-23-26-000-1996-03040-01 (18.897). MP. HERNÁN ANDRADE RINCÓN. ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA

2. El Consejo de Estado decidió no declarar responsable a la Nación - Ministerio de Defensa - Policía Nacional, por el daño ocasionado al demandante como consecuencia del hurto de dinero y de un arma de su propiedad, realizado por unos asaltantes que vestían prendas de uso privativo de la entidad, en hechos ocurridos el 19 de febrero de 1993, en la vía que de Pitalito conduce a Palestina en el departamento del Huila

Sentencia de noviembre 22 de 2011. Exp. 41001-23-31-000-1994-07911-01 (22.935). MP. DANILO ROJAS BETANCOURTH. ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA

3. Se declara que en el contrato de obra No. 0178 de 1987, suscrito entre el Instituto Nacional de Vías y la Sociedad Topco S.A, no se rompió el equilibrio económico contractual al no encontrarse probado que hubo una alteración anormal y significativa de los valores de los insumos propios de la obra y que esa variación alteró la ecuación financiera del contrato

Sentencia de junio 22 de 2011. Exp. 85001-23-31-000-1998-00070-01 (18.836). MP. JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA. ACCIÓN CONTRACTUAL

4. Se declara administrativa y patrimonialmente responsable al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar - ICBF -, de los perjuicios ocasionados por el estado de desnutrición de un menor a quien se retiró de su núcleo familiar y retornarlo en peores condiciones falleciendo posteriormente. Se ordena pagar perjuicios morales y se decretan medidas de justicia restaurativa

Sentencia de junio 23 de 2011. Exp. 41001-23-31-000-1994-07893-01 (20.324). MP. MAURICIO FAJARDO GÓMEZ. ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA

5. El Consejo de Estado declaró patrimonialmente responsable a la Nación - Fiscalía General de la Nación por los perjuicios causados a los demandantes, con ocasión de la muerte de un ciudadano, ocasionada por miembros del CTI con arma de dotación oficial, en hechos ocurridos el 19 de noviembre de 1995 en la ciudad de Medellín

Sentencia de septiembre 14 de 2011. Exp. 05001-23-26-000-1996-01929-01 (21.059) MP. STELLA CONTO DÍAZ DEL CASTILLO. ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA

6. Se declaró patrimonial y solidariamente responsable a la Nación - Ministerio de Defensa - Policía Nacional y a la Fiscalía General de la Nación, por los daños ocasionados con la privación injusta de la libertad de un ciudadano, quien fue capturado por el grupo UNASE por ser sospechoso del delito de extorsión y haber sido absuelto por el Juzgado de Instrucción de Orden Público de Medellín, al comprobarse que no cometió el hecho punible que se le imputó

Sentencia de octubre 19 de 2011. Exp. 05001-23-26-000-1994-02193-01 (19.151). MP. ENRIQUE GIL BOTERO. ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA

7. El Consejo de Estado decidió no declarar responsable al Instituto de Seguros Sociales, por la atención prestada a una paciente que fue remitida a la Fundación Valle de Lilí, por presentar peritonitis terciara. La Sala de la Sección Tercera no encontró probada la ocurrencia del hecho que se imputaba a la entidad demandada

Sentencia de septiembre 29 11 de 2011. Exp. 76001-23-31-000-1995-02740-01 (19.257). MP. GLADYS AGUDELO ORDÓÑEZ (E). ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA

8. El Consejo de Estado decidió no declarar la responsabilidad patrimonial del Servicio Nacional de Aprendizaje SENA, por los daños y perjuicios alegados por los demandantes por la pérdida de un cultivo hidropónico de fresas. La instrucción y asistencia fue suministrada por un funcionario de la entidad demandada

Sentencia de noviembre 15 de 2011, Exp. 15001-23-31-000-1995-05783-01 (20.198). MP. RUTH STELLA CORREA PALACIO. ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA

9. Se declara administrativa y patrimonialmente responsable al Instituto Nacional Penitenciario - INPEC-, por los perjuicios causados a los demandantes, como consecuencia de la muerte de un ciudadano ocasionada por un recluso que se fugó de la cárcel de Lorica en hechos ocurridos el 5 de noviembre de 1996, el interno cometió el homicidio con el arma de dotación oficial que robó a un guardián en su huida del centro penitenciario

Sentencia de noviembre 15 2011. Exp. 23001-23-31-000-1997-08934-01(21.768). MP. OLGA MÉLIDA VALLE DE DE LA HOZ. ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA

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SECCIÓN CUARTA

1. a) A los conceptos de la Dian se les aplica el principio de irretroactividad de los actos administrativos (...)

Sentencia de 6 de octubre de 2011. Exp. 25000-23-27-000-2008-00155-01(17885) MP. HUGO FERNANDO BASTIDAS BÁRCENAS. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho

2. La sola presentación de la facilidad de pago no suspende la causación de intereses de mora

Sentencia del 1 de septiembre de 2011. Exp. 76001-23-31-000-2005-02422-01 (17904) MP. MARTHA TERESA BRICEÑO DE VALENCIA. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho

3. El trámite de verificación y comprobación de los TIDIS no crea un nuevo requisito en materia del pago de la obligación tributaria, por tanto, el beneficiario deberá tener en cuenta este trámite al momento de aplicar el título al pago de tributos

Sentencia de 29 de septiembre de 2011. Exp. 25000-23-27-000-2008-00040 01(17559) MP. WILLIAM GIRALDO GIRALDO. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho

4. a) Tratándose de la actividad comercial, para efectos del impuesto de industria y comercio, el contribuyente debe probar que los ingresos que percibe no son gravados porque tienen un origen extraterritorial (...)

Sentencia del 29 de septiembre de 2011. Exp. 25000-23-27-000-2009-00046-01 (18413) MP. WILLIAM GIRALDO GIRALDO. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho.

5. a) No está gravada con el impuesto de industria y comercio el hecho de que el INVIAS permita el uso de las obras de infraestructura de transporte a los usuarios en el Municipio de Palmira (...)

Sentencia del 27 de octubre de 2011.Exp. 76001-23-31-000-2001-05579-01 (17298) MP. HUGO FERNANDO BASTIDAS BÁRCENAS. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho

6. a) No es procedente solicitar la devolución del pago de lo no debido cuando está en trámite la liquidación oficial de corrección a instancia del propio contribuyente (...)

Sentencia del 16 de septiembre de 2011. Exp. 25000-23-27-000-2007-00142-01 (17176) MP. CARMEN TERESA ORTIZ DE RODRÍGUEZ. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho

7. No es alegando la existencia de un contrato de mandato verbal como se prueba el derecho a deducir del impuesto de renta las donaciones realizadas, sino mediante documentos de fecha cierta que demuestren la realidad del pago

Sentencia del 23 de junio de 2011. Exp. 25000-23-27-000-2005-01335 01 (17383) MP. WILLIAM GIRALDO GIRALDO. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho

8. a) El hecho generador del impuesto de industria y comercio lo determina la actividad desarrollada y no la naturaleza jurídica de la entidad (...)

Sentencia del 29 de septiembre de 2011. Exp. 25000-23-27-000-2009-00071-01(18287) MP. CARMEN TERESA ORTIZ DE RODRÍGUEZ. Acción de nulidad y restablecimiento del derecho

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SALA DE CONSULTA

1. La unidad administrativa especial de aeronáutica civil -AEROCIVIL- es la competente para conocer y aprobar o improbar las operaciones comerciales entre los explotadores de aeronaves.

Conflicto de competencia de 18 de noviembre de 2011. Exp. 11001-03-06-000-2011-00047-00(C) MP. AUGUSTO HERNÁNDEZ BECERRA

2. El reconocimiento de la pensión de jubilación corresponde a las Cajas o Fondos para sus afiliados que al 1 de abril de 1994 hubiesen cumplido con los requisitos para obtener el derecho.

Conflicto de competencia de 2 de noviembre de 2011. Exp.11001-03-06-000-2011-00036-00(C) MP. LUIS FERNANDO ÁLVAREZ JARAMILLO

3. La función consultiva de la Sala de Consulta del Consejo de Estado está atribuida únicamente en relación con el Gobierno Nacional.

Conflicto de competencia de 27 de octubre de 2011. Exp. 11001-03-06-000-2011-00070-00 (C) MP. WILLIAM ZAMBRANO CETINA

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